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    《關于適用婚姻法若干問題的解釋(三)》 的理解與適用

    作者:上海離婚律師 時間:2016/12/28 21:08:27

    上海離婚糾紛律師,婚姻法解釋(三)的起草背景


      2001年修訂的婚姻法施行后,為了在審判實踐中更好地貫徹婚姻法的立法精神,最高人民法院先后出臺了《關于適用婚姻法若干問題的解釋(一)》〔以下簡稱婚姻法解釋(一)〕和《關于適用婚姻法若干問題的解釋(二)》〔以下簡稱婚姻法解釋(二)〕,為各地法院正確、及時地審理各類婚姻家庭案件提供了具有可操作性的裁判依據。


      據統計,2008年全國法院一審受理婚姻家庭糾紛案件共計1286437件,2009年為1341029件,2010年為1374136件,呈逐年上升趨勢。2010年全國法院一審受理離婚案件1164521件,受理撫養、扶養關系糾紛案件50499件,受理撫育費糾紛案件24020件,受理婚約財產糾紛案件24676件。案件中相對集中地反映出婚前貸款買房、夫妻之間贈與房產、父母婚后給子女買房的性質認定、親子鑒定等爭議較大的問題,亟需進一步明確法律適用標準。


      最高人民法院從2008年1月開始著手婚姻法解釋(三)的起草和調研工作。起草小組先后到北京市朝陽區人民法院及山東省青島市中級人民法院查閱了300多件有關婚姻家庭案件卷宗,為司法解釋的起草工作提供了第一手資料。同時,注意深入調查研究,赴各地法院召開座談會,聽取一線法官關于婚姻家庭案件審理中的意見。專門召開專家論證會,認真聽取了專家們的意見和建議。書面征求全國人大常委會法工委、國務院法制辦、民政部、全國婦聯的意見,再根據反饋的意見逐條推敲進行修改。


      由于婚姻法與普通百姓密切相關,最高人民法院為了更廣泛地聽取廣大民眾的意見,落實司法為民的思想,于2010年11月15日至2010年12月15日,在中國法院網和人民法院報上公布了婚姻法解釋(三)的征求意見稿,引起社會各界的廣泛關注和熱烈討論,共收到網上意見9974條,共計200多萬字,同時收到書面來信181封。中國法學會婚姻法學研究會等17家單位專門召開了有關研討會,并寄來了書面修改意見。全國婦聯權益部還專程到最高法院民一庭,針對熱點問題談了婦聯系統的修改意見。這些意見和建議,既有普通百姓的肺腑之言,也有專家學者的真知灼見;既有各級法院法官們基于審判實踐的寶貴經驗,也有相關部門同志們的獻言獻策。


      婚姻法解釋(三)主要針對審判實踐中亟需解決的一方婚前貸款所購不動產性質的認定、父母為子女結婚買房、結婚登記瑕疵處理、一方個人財產在婚后的收益等問題作出解釋。


      二、婚姻法解釋(三)的主要內容


      (一)有關結婚登記瑕疵的處理問題。


      結婚登記瑕疵并不是一個法律概念,從目前使用的特定語境看,主要是指在結婚登記中存在程序違法或欠缺必要形式要件等缺陷。比如一方或雙方當事人未親自到場辦理結婚登記、借用或冒用他人身份證件進行結婚登記、婚姻登記機關越權管轄、當事人提交的婚姻登記材料有瑕疵等。因而,它不屬于婚姻法第十條規定的無效婚姻以及第十一條規定的可撤銷婚姻情形。


      婚姻無效是欠缺結婚實質要件的婚姻在民事法律關系上的后果,不能以結婚登記時的程序瑕疵來主張婚姻無效。依據婚姻法第十條的規定,婚姻無效的情形僅限于重婚、有禁止結婚的親屬關系、婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病且婚后尚未治愈以及未達到法定婚齡的四種情形,并沒有兜底條款。從民事審判解決平等主體之間權利義務爭議的角度來講,對當事人請求宣告婚姻無效的,只能從是否符合無效婚姻的四種情形方面進行審查。如果將符合結婚實質要件但結婚登記程序上有瑕疵的婚姻宣告為無效婚姻,不僅隨意擴大了無效婚姻的適用范圍,同時也有悖于無效婚姻制度設立的初衷。


      婚姻法并未規定程序違法是婚姻無效的法定事由,對結婚登記瑕疵的處理規定不甚明了,針對審判實踐中出現的各種結婚登記瑕疵糾紛,非常有必要用司法解釋的形式,對結婚登記瑕疵的處理問題予以規范,以便各級法院在處理有關糾紛時裁判有據。


      婚姻法解釋(三)第1條規定了如何處理結婚登記瑕疵問題,該條包括以下幾層含義:第一,從民事審判角度而言,當事人申請宣告婚姻無效,所持理由不屬于婚姻法第十條規定的無效婚姻的四種情形,人民法院應當用判決的形式駁回當事人的申請;第二,如果當事人在離婚訴訟中或其他民事訴訟中,以結婚登記程序存在瑕疵為由否認存在婚姻關系的,首先應解決的是結婚登記效力問題,不屬民事案件的審查范圍;第三,本著司法為民的宗旨,人民法院應告知當事人可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟;第四,行政復議并非前置程序,當事人也可以選擇直接提起行政訴訟。


      有觀點認為,婚姻法解釋(三)規定了撤銷結婚登記的途徑是申請行政復議或者提起行政訴訟,似乎給虛假結婚登記的處理指明了一條道路。無疑,申請行政復議或者提起行政訴訟的相對方為婚姻登記機關。但這樣,問題就出現了。假如婚姻登記機關查明是弄虛作假登記,是否就能撤銷該結婚登記了呢?婚姻登記機關目前還沒有撤銷這種結婚登記的法律依據。因為,根據現行《婚姻登記條例》的規定,婚姻登記機關撤銷婚姻的權限僅限于脅迫情形。


      我們認為,《婚姻登記條例》第九條規定:“因脅迫結婚的,受脅迫的當事人依據婚姻法第十一條的規定向婚姻登記機關請求撤銷其婚姻的,應當出具下列證明材料:(一)本人的身份證、結婚證;(二)能夠證明受脅迫結婚的證明材料。婚姻登記機關經審查認為受脅迫結婚的情況屬實且不涉及子女撫養、財產及債務問題的,應當撤銷該婚姻,宣告結婚證作廢。”由此可以看出,其涉及的僅是受脅迫當事人依據婚姻法第十一條的規定向婚姻登記機關請求撤銷婚姻的情況,并沒有明確婚姻登記機關對結婚登記程序存在瑕疵的問題不予受理。處理結婚登記瑕疵的方式可以是予以補正或重新確認,未必都需要撤銷結婚登記。結婚登記程序瑕疵,并不必然導致婚姻關系無效,應當區別是重大瑕疵還是一般瑕疵,對于存在一般瑕疵能夠通過補正等方式解決的,不要輕易否定結婚登記的效力。


      (二)婚姻法解釋(三)中涉及房產處理問題的規定。


      由于近年來房價的一路飆升,人們對房產問題的關注達到前所未有的程度,婚姻法解釋(三)發布后,報紙、網絡、電視臺等媒體上展開了激烈的論爭,觀點針鋒相對,其實這種情況很正常。毛澤東主席曾經說過:“婚姻法是關系到千家萬戶、男女老少的切身利益,其普遍性僅次于憲法的國家根本大法之一。”全社會人人都有發言權,人人都可以從不同角度、特定身份、所處階層發表意見,同一個問題的觀點可能迥然不同。起草該司法解釋的一個宗旨就是,盡量增強可操作性,盡量做到相對公平。有人認為本司法解釋過于技術化,過于冰冷、過于算計,我們認為,司法解釋是指導法官裁判案件用的,應當具有可操作性和實用性,并不是老百姓處理婚姻家庭關系的行為準則。法律管不了誰的“親愛程度”,法律能做的只是厘清界限,明晰權利義務關系,是對人們的最低要求。


      婚姻法解釋(三)涉及到房產處理的條文有5條,在此一一解讀如下。


      1.夫妻之間贈與房產的處理。


      夫妻在婚前或婚姻關系存續期間約定將一方個人所有的房產贈與另一方,但沒有辦理房產過戶手續,離婚時贈與房產的一方主張撤銷贈與,另一方主張繼續履行贈與合同,請求法院判令贈與房產一方辦理過戶手續。在此問題的處理上,存在兩種完全不同的觀點:一是認為夫妻之間有關財產的約定,只要系夫妻雙方真實意思表示,不違反法律、行政法規的強制性規定,就應認定為有效且對雙方產生法律上的拘束力。相對于物權法及合同法的規定,婚姻法對夫妻財產關系的規定屬于特別規定,應當優先適用婚姻法的規定。夫妻財產約定因其強烈的身份性不應適用贈與合同有關撤銷權的規定,任意行使撤銷權將使夫妻財產約定變成一紙空文,故夫妻之間有關房產贈與的約定無需經過物權變動手續,離婚時法院可以判決房產歸受贈方所有,對贈與房產一方主張撤銷贈與合同的請求不予支持。二是認為婚姻法規定了三種夫妻財產約定的模式,即分別所有、共同共有和部分共同共有,并不包括將一方所有財產約定為另一方所有的情形。將一方所有的財產約定為另一方所有,也就是夫妻之間的贈與行為,雖然雙方達成了有效的協議,但因未辦理房屋變更登記手續,依照物權法的規定,房屋所有權尚未轉移,而依照合同法關于贈與一節的規定,贈與房產的一方可以撤銷贈與。


      合同法對贈與問題進行了比較詳盡的規定,如:“贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與”;“贈與的財產依法需要辦理登記等手續的,應當辦理有關手續”;“具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同,贈與人不交付贈與的財產的,受贈人可以要求交付”。婚姻家庭領域的協議常常涉及到財產權屬的條款,對于此類協議的訂立、生效、撤銷、變更等并不排斥合同法的適用。在實際生活中,贈與往往發生在具有親密關系或者血緣關系的人之間,合同法對贈與問題的規定并沒有指明夫妻關系除外。一方贈與另一方不動產,在沒有辦理過戶手續之前,依照合同法的規定,是完全可以撤銷的,這與婚姻法的規定并不矛盾。因此,尚未辦理房產過戶手續的贈與,房產贈與人可以隨時撤銷贈與,對贈與房產一方離婚時主張撤銷贈與合同的請求應予支持。


      經過認真細致的討論,婚姻法解釋(三)第6條采納了后一種觀點。需要指出的是,該條重點在于明確夫妻之間贈與房產可以按照合同法第一百八十六條的規定處理;如果贈與的房產已經登記過戶,但受贈的夫妻一方對另一方有扶養義務而不履行、嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬、不履行贈與合同約定的義務情形之一的,贈與人可以按照合同法第一百九十二條的規定行使法定撤銷權。行使任意撤銷權的依據是合同法第一百八十六條,條件是贈與房產的產權未發生轉移,不適用社會公益和道德義務性質的贈與合同以及經過公證的贈與合同;法定撤銷權是基于法定事由,由贈與人行使的撤銷贈與的權利,其依據是合同法第一百九十二條。


      有人提出,本條解釋只規定了夫妻之間贈與房產的問題,對于夫妻之間贈與轎車、貴重首飾等如何處理呢?筆者認為,只要明確了夫妻之間的贈與行為同樣適用合同法的規定,贈與動產時發生的糾紛,按照合同法贈與一節相應條款處理就是了。


      2.婚后父母為子女購買不動產的認定問題。


      現在房價問題困擾著許多人,年輕人結婚時僅憑自己的收入,一般沒有能力買房,只得依靠父母的資助。父母為了子女結婚買房,可能傾其所有,透支了準備養老的積蓄,如果房屋產權登記在自己子女名下,按照父母的內心本意,應該認定為明確只向自己子女一方的贈與。有人認為,只有父母明確表示不贈與對方,才能認定為只向自己子女贈與。我們認為,這種觀點是不符合中國國情的,極少有父母會在子女結婚時簽署書面協議,明確房屋與子女的配偶無關,如果離婚時一概將房屋認定為夫妻共同財產,勢必違背了父母為子女購房的初衷和意愿,實際上也侵害了出資父母的利益。房屋產權登記在出資父母子女名下的,視為父母明確只對自己子女一方的贈與比較合情合理;如果由雙方父母出資購買不動產,產權登記在一方子女名下的,按照雙方父母的出資份額按份共有,可能更符合實際情況。


      制定司法解釋要考慮到中國的國情,畸高房價和高離婚增長率并存,父母為子女結婚購房往往傾注畢生積蓄,從這次婚姻法解釋(三)公開征求意見反饋的情況來看,作為出資人的男方父母或女方父母均表示,他們擔心因子女離婚而導致家庭財產流失一半。


      本條規定從我國的實際出發,將“產權登記主體”與“明確表示贈與一方”進行鏈接,可以使父母出資購房真實意圖的判斷依據客觀化,便于司法認定及統一裁量尺度,也有利于均衡保護結婚的雙方及其父母的權益。


      值得注意的是,父母婚后給子女買房的規定,是指父母支付全款給子女購買房屋且產權登記在出資方子女名下的情形。如果父母只是在子女婚后支付首付款,夫妻共同還貸,產權登記在出資方子女名下,首付款可以認定為只贈與出資父母的子女,離婚時該房屋應認定為夫妻共同財產,對首付款部分應認定為出資人子女的個人財產。由于個人財產婚后的自然增值仍然歸個人所有,故離婚時首付款的增值部分也應判歸一方所有。


      對于婚后一方父母給子女贈與公司股份并進行工商登記的情形,可以比照該條的規定,認定一方父母只是向自己的子女贈與公司股份。


      3.一方婚前貸款買房、夫妻婚后共同還貸的處理。


      離婚訴訟中,一方婚前按揭購買房屋,婚后夫妻共同還貸,產權登記在一方名下,離婚時按揭房屋的歸屬問題成為焦點。通常情況下,買受人與房地產開發商簽


      訂房屋買賣合同后,商品房的買賣關系已經成立。貸款購買房屋的,買受人先付清首付款,剩余款項在銀行辦理按揭貸款手續,銀行審查買受人的收入狀況及資信后,將所貸款項直接劃入開發商的賬戶。至此,買受人的付款義務已經全部完成,與銀行之間形成債權債務關系。


      婚后取得房屋所有權證,并不意味著該房屋就屬于夫妻共同財產。房屋所有權證雖然系婚后取得,但財產權益在婚前簽訂房產買賣合同后就已經取得。也就是說,婚后房屋物權的取得并非憑空取得,而是依據婚前的債權轉化而來,因此離婚時判歸產權登記一方比較公平。


      至于婚姻關系存續期間用夫妻共同財產還貸部分以及增值部分,離婚時要根據婚姻法第三十九條的規定,在照顧子女和女方權益的原則下進行判決。具體到如何分割的問題,有人提出一個計算公式,即雙方應共同分割部分=夫妻婚后共同還貸部分÷實際總房款(總房款本金+已還利息)×離婚時房屋的市場價值,這種計算方法相對比較公平。實際分割時考慮到需要照顧子女和女方的權益,不能完全對半進行分割。比如雙方應共同分割部分的數額為30萬元,如果是男方婚前貸款買房,根據案件的實際情況,可以判決給女方超過15萬元的補償。


      假如離婚時房屋出現貶值的情形,從照顧子女和女方權益的原則出發,起碼應補償女方婚后共同還貸部分的一半。因為婚后共同還貸的義務是因一方婚前購買房屋的行為派生出來的,只要夫妻雙方不是實行分別財產制,無論婚后用誰賺的錢歸還銀行貸款,都屬于夫妻共同還貸,因婚前一方決策行為而導致的房屋貶值由其承擔是合情合理的。[注1]總體情況看,離婚時房屋暫時的貶值并不意味著以后不會升值,持有房產的一方只要不在房價低谷時拋售房屋,其實際利益不會蒙受損失。而對于配偶一方,可能意味著失去了最佳購房時機,離婚時拿回婚后還貸數額的一半是完全應該的,法律沒有絕對的公平,只能是相對公平而已。


      在將按揭房屋認定為一方所有的基礎上,未還債務也應由其繼續承擔,這樣處理不僅易于操作,也符合合同相對性原理。婚前一方與銀行簽訂抵押貸款合同,銀行是在審查其資信及還款能力的基礎上才同意貸款的,其屬于法律意義上的合同相對人,故離婚后應由其繼續承擔還款義務。這樣處理不涉及辦理所有權的變更登記問題,作為享有抵押權的銀行方面也不會因夫妻離婚而權利受損。


      對于一方婚前簽訂買賣合同支付首付款并在銀行貸款、房產登記在首付款支付方名下、婚后夫妻共同還貸這類房產,完全認定為夫妻共同財產或者一方的個人財產都不太公平,該房產實際是婚前個人財產(婚前個人支付首付及還貸部分)與婚后共同財產(婚后雙方共同還貸部分)的混合體,婚姻法解釋(三)第10條規定離婚時處理此類糾紛的主導原則是,既要保護個人婚前財產的權益,也要公平分割婚后共同共有部分的財產權益,同時還不能損害債權人銀行的利益。需要注意的是,如果婚前首付款是一方父母出資(無論出資性質是贈與還是借貸),婚后夫妻共同還貸且產權登記在一方名下,這種情形也可以比照該條規定精神進行處理。另外,一方未從銀行貸款而是向親朋好友借款也可以適用該條規定。


      4.一方擅自出賣共有房屋的處理。


      審判實踐中經常出現這樣的糾紛,夫妻一方未經另一方同意,擅自將夫妻共同共有的房產出賣,另一方向法院提起訴訟,要求確認房屋買賣合同無效、第三人返還房屋。隨著物權法的出臺、善意取得制度在法律上的真正確立,對于此類糾紛的處理,應該說已基本達成共識,沒有太大的爭議。問題的焦點在于,當夫妻一方擅自處分的房屋屬于家庭唯一居住用房時,應當優先保護誰的利益?有的專家建議規定除外情形,即房屋屬于家庭共同生活唯一居住用房的除外。因生存是第一要素,夫妻一方擅自將家庭僅有的一套房屋出售,如果支持善意第三人的主張,會出現另一方無家可歸的情況。


      從公開征求意見反饋的情況來看,多數意見認為,征求意見稿中的除外條款實際上否定了物權法第一百零六條的規定,原則上這種例外條款不應允許。如果善意第三人付出家庭全部積蓄購入的房屋也是其家庭唯一生活住房,如何平衡二者之間的利益?另“居住需要”也未區分普通型居住需要和豪華型居住需要。民事執行程序中已經規定,對于唯一住房不予執行,這就已經考慮到了生存權、居住問題,沒必要在婚姻法解釋中再專門規定;在房價高漲的現實情況下,擔心這個條款可能會被賣房反悔的人利用,不利于保護交易安全和善意第三人的合法權益。


      婚姻法解釋(三)第11條采納了多數人意見,根據物權法第一百零六條精神作出了相應規定。


      物權法頒布后,審判實踐中出現了一種新類型案件,即在婚姻關系存續期間,因夫妻共同共有房產登記在一方名下,另一方為防止其擅自處分共有的房產,所提起的婚內要求確認財產共有權并在房屋產權證書上加名的訴訟。這種糾紛的案由定為“物權確認糾紛”比較適宜,及時、公正地處理婚內確權之訴,可以使配偶一方在房屋權屬登記部門的不動產登記簿上添加其共有權人的名字,減少夫妻共有房屋被一方擅自出賣的風險。


      5.離婚時如何處理夫妻出資購買以父母名義參加房改的房屋。


      房改房是國家以優惠的價格將公房的產權部分或全部出售給職工,屬于職工享受的一種福利待遇。依照福利政策所購買的房改房,往往與職工的職務、級別、工作年限等掛鉤,購買價格遠遠低于房屋的市場價值,以成本價或標準價購房的,每個家庭只能享受一次。


      婚姻關系存續期間,雙方用夫妻共同財產出資購買以一方父母名義參加房改的房屋,因房屋原來屬于一方父母承租的公房,如果認定為夫妻共同財產,顯然會損害一方父母的財產權益,與國家有關房改政策精神也不相符。作為產權已登記于一方父母名下的房改房,基于國家房改政策規定、房改房特點及不動產物權登記公示原則等,離婚時不能作為夫妻共同財產進行分割。對于夫妻用于購買房改房的出資,很多法院是作為雙方離婚時的債權予以處理,筆者認為是比較可取的。


      需要注意的是,如果離婚時另一方提出,既然將夫妻共同財產出資認定為債權,就可以主張利息。我們認為,夫妻雙方出資時對于利息與一方父母有約定的,從約定;沒有約定的,應根據具體情況作出處理。如果夫妻雙方一直居住在房改房中,從公平合理的角度出發,對請求支付利息的主張不予支持。

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