涉外訴訟離婚案件的管轄問題

案情：張生（化名，香港人），自2005年開始來上海做生意，2007年與崔英（化名，澳大利亞人）在香港登記結婚。婚后崔英隨之來大陸生活。2016年初，崔英在香港起訴離婚。張生前來委托我們希望在上海起訴離婚。

針對這起案件，我們首先需要明確的是：

關于涉外離婚訴訟案件，我國境內法院的管轄權問題。

一、就截止至目前中國境內經正式公布的、現行有效的中國有關法律和法規

中國法院受理涉外離婚案件的有以下兩種情形：

第一，夫妻一方或雙方為中國國籍。

第二，婚姻關系締結地在中國。

涉及中國香港地區、中國澳門地區、中國臺灣地區離婚案件的管轄，比照涉外案件處理。

也即涉港澳臺的離婚訴訟案件，須至少一方是大陸居民或者是婚姻登記地在大陸。

二、理論界學者觀點

經常居住地原則，即為若涉外婚姻的雙方當事人，在國內均有住所，則可以適用經常居住地原則，由被告經常居住地法院管轄。

但該種情形尚未上升到立法層面，實踐中也尚未有司法判例可循。

三、上海市司法實踐

涉外婚姻案件主要涉及兩個因素：一是婚姻雙方國籍；二是婚姻締結地。

（1）其中只要有一個因素不涉外，我國法院即有管轄權，并應按《民事訴訟法》相關規定確定管轄法院。

（2）如兩個因素均涉外，即原、被告均為外籍且婚姻關系在國外締結，則只有原、被告雙方共同選擇接受我國法院管轄且確需由我國法院處理時，人民法院才能受理。

就本案而言：張生是中國公民香港居民，崔英是外國人，婚姻締結地在香港，故不滿足上述中國大陸法院法定管轄權的規定。

關于上海地方實踐處理的情形也不滿足：崔英已在香港提起離婚訴訟并不同意接受上海法院管轄。

故，因為本案不能在上海法院立案受理，所以我們不能接受張生的委托為其在上海法院提起離婚訴訟。

法律依據：

《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》

（法釋〔2015〕5號）

第十三條 在國內結婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結地法院管轄為由不予受理，當事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結地或者一方在國內的最后居住地人民法院管轄。

第十四條 在國外結婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理，當事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或者在國內的最后居住地人民法院管轄。

第十五條 中國公民一方居住在國外，一方居住在國內，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內一方住所地人民法院都有權管轄。國外一方在居住國法院起訴，國內一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有權管轄。

第十六條 中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應由原告或者被告原住所地人民法院管轄。

上海市高級人民法院關于印發《立案問題解答》的通知

滬高法立〔2011〕1號

問：關于涉外婚姻受理的范圍？

答：涉外婚姻案件主要涉及兩個因素：一是婚姻雙方國籍；二是婚姻締結地。其中只要有一個因素不涉外，我國法院即有管轄權，并應按《民事訴訟法》相關規定確定管轄法院。如兩個因素均涉外，即原、被告均為外籍且婚姻關系在國外締結，則只有原、被告雙方共同選擇接受我國法院管轄且確需由我國法院處理時，人民法院才能受理。

上海市人民政府關于修改《上海市涉外婚姻管理暫行辦法》的決定

上海市人民政府令第74號（2000.01.01）

二、第二條、第三條合并修改為：

本市居民同外國人、華僑、香港特別行政區居民、澳門地區居民、臺灣地區居民之間的婚姻管理，以及在本市范圍內從事與此相關的婚姻咨詢活動，適用本辦法。

七、第二十五條第一款修改為：

當事人要求在本市離婚的，按照下列規定辦理：

（一）本市居民同華僑、香港特別行政區居民、澳門地區居民、臺灣地區居民之間協議離婚的，或者婚姻締結地在本市的華僑、香港特別行政區居民、澳門地區居民、臺灣地區居民之間協議離婚的，應當雙方共同到市民政局辦理申請離婚登記手續，填寫《離婚登記申請書》和《自愿離婚協議書》；一方當事人要求離婚或者雙方當事人自愿離婚但未達成協議的，應當依法向人民法院提起離婚訴訟；

（二）本市居民同外國人離婚的，應當依法向人民法院提起離婚訴訟。

概念解讀：

1、什么是涉外民事法律關系？

根據《涉外民事關系法律適用法司法解釋》

第一條：“民事關系具有下列情形之一的，人民法院可以認定為涉外民事關系：

 　　當事人一方或雙方是外國公民、外國法人或者其他組織、無國籍人；

 　　當事人一方或雙方的經常居所地在中華人民共和國領域外；

 　　標的物在中華人民共和國領域外；

 　　產生、變更或者消滅民事關系的法律事實發生在中華人民共和國領域外；

 　　可以認定為涉外民事關系的其他情形。”

 　　因此，只有一個民事法律關系具有上述情形，才是具有涉外因素的民事法律關系。

2、什么是涉外婚姻？

（1）中國大陸居民同外國人、華僑、香港特別行政區居民、澳門地區居民、臺灣地區居民之間的婚姻。

（2）華僑、香港特別行政區居民、澳門地區居民、臺灣地區居民在大陸締結的婚姻。

符合上述情形之一的，是涉外婚姻。